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暴力与不信任——转型中国的医疗暴力研究(下)

2009-06-27 17:04:58 作者:徐昕 卢荣荣 来源:法制与社会发展(2008年第1期) 浏览次数:0 网友评论 0

       第一,医患双方的不信任以及患方对现行医疗纠纷解决机制的不信任,是医疗暴力发生的首要因素。这种不信任导致患方既不会轻易相信医疗事故鉴定(如案例21江苏南京患者家属殴打医生案),也倾向于不选择诉讼解决(如案例7:湖南长沙彭世宽故意杀害王万林案),行政调解更因缺乏实效而被排除。故作为替代,私力救济、尤其是暴力性私力救济自然成为患方解决医疗纠纷的重要选择甚至是首要选择。
  第二,医患双方的认知分歧,是医疗暴力发生的认识基础。医疗纠纷发生后,患方多认定医方侵权,自己是受害方,他们“坚信医方对不良医疗后果有过错”。附录一中有84例的患方认定医方存在这样或那样的过错。但医方通常认为已尽职责,患方是无理取闹,或出于自保而推脱责任。进而,在这种认识分歧的基础上双方难以和平协商,私力救济只能更趋向于对立和冲突,更易引发暴力。
  当然,患方认定医方存在过错,并不等于医方确有过错。医疗行为的专业性、高风险性及医疗结果的不确定性使得患方难以形成科学理性的认识。但其认定亦有外在的客观标准,医疗效果是否达到医方承诺或通常诊治效果,医疗过程是否公开透明,医务人员是否尽心负责,解释是否充分,态度是否友善等均影响其认定。对这些问题的否定性回答直接导致患方对医方的过错认定,也是患方不信任医方的重要原因。
  第三,医患双方社会结构的差异,是医疗暴力发生的社会基础。医患双方分属于二种截然不同的社会结构:一为组织,一为个人,双方在社会角色、社会地位、资源控制、知识水平、专业技能等方面存在较大差异。医方掌握了更多的专业知识,在信息占有方面享有比较优势(如保管病历),而且作为组织,在鉴定、诉讼等常规纠纷解决途径中占据有利地位。[64]事实上,在与医院、尤其是公立医院通过正式途径解决纠纷时,患方的成功率往往较低,因为公立医院和属下医生的关系密切,医疗纠纷关系到医院的声誉,所以不少医院会尽力否定医疗事故的成立。[65]故为维护权利,患方会采取法律框架外的解决途径,如诉诸暴力,还可能运用“弱者的武器”,在医院陈尸、设灵堂等,以迫使医方让步。因此,特定的社会结构成为导致医疗暴力频繁发生的重要因素。
  第四,暴力解决的有效性,是医疗暴力发生的重要激励。患方通过实施暴力行为,既能发泄强烈的不满情绪,亦能以较低成本和较少时间令医方妥协,实现维权目标。“小闹小解决、大闹大解决、不闹不解决”这一当下中国纠纷解决的潜规则,在医疗纠纷解决中同样行之有效。如广东2006年上半年200起医疗暴力事件中,95%的患方试图通过扰乱医疗秩序达到赔偿目的,而最终有129件“私了”成功。[66]面对暴力,医方因顾忌社会影响而简单地“给钱了事”,无疑也激励了患方对暴力方式的选择。这种激励促使患方期待更多的利益,进而施加更大的压力,而医方又再一步退让……如此恶性循环,不信任及暴力均日益加深。同时,社会普遍支持患方,使其暴力行为不会或很少被追究,或其自认为行为正当而不会被追究,也是激励因素之一。
  第五,暴力的运用是不断升级的。经验材料表明,即便在情感宣泄型医疗暴力中,大多数纠纷的解决还是从交涉开始的(如案例3:湖北武汉医疗器械出故障患者家属暴打拘禁医生案,案例14:重庆不满患者炸医院案,案例21:江苏南京患者家属殴打医生案,案例25:湖北武汉不愈患者故意杀害医生案,案例27:江苏南京患者家属闹医院打医生案,案例41:江苏南京三纠纷患者联合围攻冲砸医院索赔案,案例55:福建宁德患者家属索赔不成砸医院案等)。当医方无意交涉或协商不成时,患方也可能寻求其他纠纷解决途径,而非直接诉诸暴力(如案例7:湖南长沙彭世宽故意杀害王万林案,案例21:江苏南京患者家属殴打医生案等)。即使最终诉诸暴力或者一开始即以暴力为索赔手段,暴力本身也是逐步升级的,从暴力威胁到轻微暴力,从轻微到中度最终到严重暴力。按照埃里克森依福利最大化规范的假说对类似现象的解释,救济措施的不断升级是为最小化有效威慑的费用。[67]当然,也存在患方一时冲动所为的极端行为(如案例43:上海幼儿患者家长伤医案)。
  第六,患方的悲痛情绪,是医疗暴力发生的催化剂。患方在投入大量金钱、时间、精力而未达到预期医疗效果,反而病情恶化、出现不可恢复的损害、甚至失去生命时,会产生极大的伤痛、失落、恐惧、悲愤等情绪,加上等待结果的疲惫和忧虑,一并放大了对医方的不信任。在情绪的支配下,医疗行为的细微瑕疵可能被放大为极端不负责(如案例17:北京患者殴打医生案),医生的无心之语可能会被视为对患者的侮辱(如案例58:山东青岛患者家属误会医生伤医案),甚至正常的医疗行为也会令患方疑神疑鬼,做出过激行为(如案例8:河南郑州心急患者亲友打医案,案例26:四川成都蛮横患者家属殴打医生案)。即使是相对克制的索赔策略型医疗暴力,往往也是激情和理性的混合,掺杂了患方很多的情绪因素。
  以上六方面包含了激发医疗暴力的结构性因素,如现有纠纷解决机制的无效、医患双方社会结构的不平等;也体现了患者的能动选择,如对医方过错的认定,对暴力程度的控制。虽然它们呈现出一定的顺序或逻辑,但彼此的界限趋于模糊,往往是交织在一起共同作用于医疗暴力的产生。其中,后五个方面实质是对不信任的深入解释,认知分歧、结构差异、有效性判断等结构性因素必然导致不信任,而不信任又影响到个人的能动选择。因此,在医疗纠纷解决这一特殊时空范围,医疗暴力的产生既是现有体制安排(如医疗体制及其改革)、制度设计(如纠纷解决的途径)、医疗过程中的潜规则等结构性因素的作用使然,也是主体——医患双方,尤其是患方的能动选择。即在这一主体和结构二重化的过程中,不信任乃是暴力发生的首要因素,内含不信任特质的种种结构性因素对于它们反复组织起来的实践——医疗暴力来说,既是中介,又是结果。[68]

  四、为什么不信任

  如何打破“不信任—暴力—不信任—暴力”的恶性循环?首要工作是获得关于此循环的复杂知识,故有必要对医疗暴力的最大诱因——不信任作出细致剖析。不信任之产生,同样源于各种主客观因素,既是制度因素使然,也有当事人的主观影响,如患方的激情驱使或理性选择。但医疗纠纷中的不信任相当程度上是由于制度本身不可信任,或者制度决定了不能信任。
  (一)为什么不信任现有的纠纷解决机制
  1. 为什么不信任医疗鉴定
  患者不信任医疗鉴定的主要原因包括:第一,鉴定人与医方存在直接利害关系。医疗事故鉴定权原由卫生行政机关行使,是“老子”鉴定“儿子”,现在移交至各地医学会,变为“兄弟”鉴定“兄弟”。“当事人担任自己的鉴定人”,不符合程序正义。第二,现行的医疗鉴定程序不完善,如独立性不强,透明度不足,公正性不够,难以保证鉴定的公平和公正。第三,医疗鉴定耗时长。目前承担医疗鉴定工作的医学会属半官半民性质,没有常设鉴定机构,只能每月召开一两次鉴定会,而每位鉴定专家从事医疗鉴定只是兼职,故一次鉴定通常需要数月,最长可达两年多。同时,医疗事故鉴定是卖方市场,需要鉴定的病例多,排队等待鉴定的时间长。有调查表明,市一级的鉴定可能等上4-8个月,省一级的二级鉴定则可能拖一年左右。[69]耗时过长令许多患方难以等待,因而不选择鉴定。第四,医疗鉴定的结果大多不利于患方。2003年至2005年,广州地区的医疗事故鉴定共354宗,仅39宗被鉴定为医疗事故,占11.02%,即申请鉴定的近九成医疗纠纷被鉴定为“不属于医疗事故”。 [70]这样的鉴定结果加剧了患方对医疗鉴定的不信任。
  2. 为什么不信任诉讼
  人们对纠纷解决的态度是一种典型的实用主义逻辑:哪一种方式更有效用、成本更低、更便利、更快捷,就会被选择。为什么信任或不信任诉讼,源于人们现实或预期利益之激励,取决于不同救济方式的收益、成本、效率、机制、功能等方面的比较。[71]患方不信任诉讼机制,除诉讼存在的程序复杂、规则繁琐、成本高等一般缺陷外,至少还包括如下原因:第一,法院对医疗纠纷的的处理过于简单。医疗案件多数复杂,但在司法实践中,法院审理却较为轻松,以医疗纠纷的专业性太强为由,法官裁决多直接依据鉴定结论。[72]而鉴定结论本身就遭质疑,进而审判也难令患方信服。第二,医疗案件的耗时比一般案件更长,因为几乎所有的医疗案件皆需鉴定,且双方争议极大。第三,法院审理医疗案件所依据的法律文件[73]与《医疗事故处理条例》的规定存在差异甚至冲突,形成了现阶段令人困惑的“二元”结构,例如,医疗纠纷的鉴定分为医疗事故鉴定和医疗伤害司法鉴定,医疗纠纷既可适用《医疗事故处理条例》也可适用《民法通则》,其赔偿标准分为医疗事故赔偿标准和一般人身损害赔偿标准等,以致在审理医疗纠纷案件时,不同法院、甚至同一法院不同法官掌握的标准不一,法律适用缺乏统一性,从而影响到医患双方特别是患方对诉讼的信任和选择。第四,虽有“举证责任倒置”作为平衡,但相对于作为组织的医方,患方在诉讼对抗中仍处于劣势,这也阻碍了其对诉讼的选择。
  3. 为什么不信任行政调解/处理
  患方不信任行政调解或行政处理的主要原因:第一,卫生行政部门作为医院的行政主管部门,与医方具有直接利害关系,难以中立公平地解决纠纷,事实上也确实存在卫生行政部门包庇或袒护医院的情形。第二,与行政调解相伴随的行政处理,可能为卫生行政部门带来收益,如对违规的医院或医生处以罚款,但却很难让患者从中直接获取经济赔偿,欠缺利益驱动,故不为患方选择。第三,实践中,卫生行政部门对医疗纠纷的处理态度消极或含混不清,削弱了患方对其解决能力的信任。[74]
  医疗鉴定、诉讼、行政调解、行政处理等现有纠纷解决机制的固有缺陷和实际运作不良导致患方的不信任,促使其更多地选择私力救济。从交涉到强制,从和平到强力,各种类型的私力救济在医疗纠纷的解决中发挥了重要作用。但为何这种私力救济不能完全以和平协商的形式,而日趋呈现一种暴力倾向?根本原因在于医患双方尤其是患方对医方的不信任。
  (二)为什么医患之间互不信任
  1. 患方为什么不信任医方
  医务人员的道德水准和职业操守不断下降,是患方不信任医方的主要原因。其主要体现于诊疗、用药、收费、纠纷解决等环节。第一,诊疗过程中,医方的态度生硬、冷漠、甚至恶劣;未尽告知说明义务,医疗信息不对称;故意夸大病情及药物疗效,从中获利;忽视质量管理,三级查房流于形式,观察病情不细致,诊断治疗不及时,死亡及疑难病例讨论不深入,危重病人交接制度不落实;诊断过分依赖辅助检查结果,处方管理不严,药物应用不合理;甚至不顾自身条件盲目开展大型、复杂手术;使用无合法资质的医务人员从事医疗活动。第二,医方滥开药、滥检查、滥化验、滥打针输液、滥用好药贵药进口药、甚至更改医嘱多领、冒领药品。第三,收费和物价管理混乱,许多医院不同程度地存在自立项目收费、分解收费、重复收费、多收费、药价作假等情况,天价医疗费事件[75]就是集中体现。第四,纠纷发生后,医方大多能躲就躲,与患方缺乏沟通;或否认过错,推卸责任,阻碍患方的权利救济,如不让患者查看和复印医疗档案,或仅限于查看门诊记录、医嘱单、护理记录、手术同意书等客观病历,而不包括更重要的病程记录、会诊记录、死亡病例讨论记录等主观病历;还有医院涂改、伪造医疗文书,甚至集体造假。第五,医生拿回扣、收红包、[76] “倒病人”、倒名医挂号证和手术序号证、虚假医疗广告屡见不鲜等,也加深了患方对医方的不信任。[77]
  上述导致不信任的具体成因背后,还存在更深层次的宏观因素。
  (1)政府投入缺位、监管不力。第一,国家在卫生领域的财政投入严重不足,医疗资源从整体上无法满足民众需求。1986年财政拨款122.23亿元,占当年卫生总费用315亿元的38.69%;2003年财政拨款1116.94亿元,仅占总费用6584.10亿元的16.96%。[]民众对医疗卫生的需求日益增加,而国家财政对医疗事业的投入幅度削减,两者落差扩大,矛盾[78]难以避免。第二,政府对药品审批监制、医疗器械监管、医疗活动监控等方面的立法不完善,实施不到位。2006年《医疗卫生绿皮书》显示,中国医疗卫生体制改革失败的原因主要是政府的投入缺位、监管不力和功能越位,政府应负更多责任。[79]
  (2)医疗资源的分布严重失衡。第一,城市与农村、大城市与小城镇的二元发展模式导致医疗资源分布的两极化,城市成为医疗资源集中地。第二,原医疗体制改革中医院的商业化运作使医疗资源进一步向大城市大医院集中,初级医疗机构逐步萎缩。目前全国80%的医疗资源集中在大城市,其中30%又集中在大医院,而县级以下公共卫生机构仅1/3能正常运转,1/3处于瓦解边缘,1/3已瘫痪。[80]优质医疗资源被垄断,医疗服务的公平性下降,卫生投入的宏观效率低下,百姓就医的选择面名宽而实窄。大病、重病都得到大城市大医院就医,供需关系进一步失衡,为医院追求“高药价、高耗材”为特征的过度医疗提供了条件。
  (3)药品管理体制极不完善,药品价格节节攀升。即便国家实行十多次药品降价,所涉品种多达万余,但民众仍痛感药价贵。第一,应对药品降价,许多生产厂家转为改换药品包装高价销售、停止生产降价药而推出“新贵药”并过度依赖广告宣传,增加的成本又转嫁给患者。第二,医院“以药养医”的体制弊端,加之与药品生产商、批发商存在回扣等不正当利益分配,医生依靠处方权垄断药品经营等,为药价虚高提供了生长土壤。第三,卫生部门的招标采购措施不健全,监督力度严重不足,导致本应公开、公正、公平的药物采购变成阳光下的腐败。第四,药品监管部门对药品的审批监管不严,为不少劣质高价药品的流通开了绿灯。2006年药监局审批的药品多达 1 万多种,而美国仅100 多种,[81]巨大悬殊反映了中国药品监管的松散。第五,政府对药品价格管理只考虑流通环节而忽略了成本监控,也使得某些药品的指导价格不尽合理。
  (4)医疗保险发展缓慢,医疗保障尤其是农村人口的医疗保障缺位。近八年来,中国人均门诊和住院费用年均增长13%和11%,大大高于人均收入增长幅度;全国约48.9%的居民有病不就医,29.6%的患者应住院而不住院;79.4%的农民没有任何医疗保险,他们辛苦一年,“打个喷嚏”就可能把一年的全部收入交给医院。[82]即便对于城市人而言,大病也往往治不起,因为城镇医疗保险制度建设也明显滞后,难以满足需求。
  (5)原医疗卫生体制改革不成功,[83]商业化违背医疗卫生事业的基本规律。如医改曾大力推行市场主导的“美国模式”,但受制于中国的经济水平[84]和法治状况,其没有发挥市场化的优势,却导致医院作为供方的过度服务,如大处方、大检查、药品滥用和手术滥用。目前中国的医疗卫生体制仍不健全,医院的产业化改革不到位,公立医院的运行机制不合理,存在过度的逐利倾向。
  2. 医方为什么不信任患方
  面对患方的不信任,医方也只能选择不信任患方,这是双方博弈的结果,尽管这是一项糟糕的选择。第一,医疗过程中,患方对医方“脆弱的信任”必然引起医方的预防性反应。患方在医疗过程中录音、录像等的预防性行为显然会导致医方的戒备和提防。第二,医疗纠纷发生后,医方与患方成为对立的纠纷当事人,其利益和立场不同导致更难相互信任。第三,医疗暴力的频繁发生加剧了医方对患方的不信任甚至恐惧。第四,面对医疗暴力,医方没有适当的自保机制。同时,媒体、公众甚至国家机关对待医疗暴力仍普遍支持患方,例如,只要暴力行为不过激,公安机关的态度基本是“不介入”,因为“不好判断是非”,甚至还有警察说:“人都死在你们医院了,还不让人家闹一闹?”这些均促使医方在医疗活动及医疗纠纷的解决中日趋保守。[85]
  而与患方不信任医方的原因类似,医方不信任患方也有深层的制度因素。例如,医疗诉讼实行举证责任倒置、医疗事故责任保险制度缺位,致使医生在诊疗中趋于保守;医疗纠纷预警机制缺位,不能有效防控纠纷;医疗资源聚集于大城市大医院,医务人员负担加重,与患方交流的时间减少,工作压力大,责任重,易发生纠纷等。
  以上概括的种种不信任成因,几乎都属于结构性因素,是决定医患双方尤其是患方如何认知医患关系、现有纠纷解决途径以及如何采取行动的依据。正如吉登斯指出,结构是人的能动作用的制约性条件,也是能动作用产生的助力。因此,以上导致医患关系从信任转化为不信任的因素也正是医疗暴力产生的深层原因。
  3. 从信任到不信任:医患关系的过程分析
  医患之间从信任到不信任的转变,实质是一个不完全信息框架下的博弈过程,适合从博弈互动的角度,结合具体个案,进行过程分析。在此以兼具情感宣泄和索赔策略特征的渐进的情感宣泄型医疗暴力个案——彭世宽故意杀害王万林案(案例7)为例,尝试描述医患双方信任关系的动态演变过程。
  首先,患方选择医疗服务会考虑空间距离,病情的严重程度,医院的级别、声誉、特色,医生的水平、专长,经济成本等因素。疾病普通且较轻者多基于便利原则进行选择;而对于严重、罕见或对医疗技术设备要求较高的疾病,医院和医生的选择便成为关键。例如,白血病患者彭世宽信任并选择王万林的“筛选法自体骨髓移植术”,就是基于湖南中医学院附属一院属于三级甲等医院,王万林为职业医师、专家教授,报纸和医院都宣称王的治疗方法效果良好。事实上,彭世宽完全不具备鉴别这种治疗方法科学性和有效性的专业知识,他只是凭借一些外在、不对称的信息去信任并选择,而这种信任相对脆弱。
  其次,医疗过程中,医方仍占据绝对的信息优势。医方可轻易隐瞒患方的真实病情、康复概率等信息,而其是否恪守承诺或职责也很难客观显示出来,进而难以对医疗行为进行有效监督。而对收益最大化的追求,加之患者通常不可能作为医方长期或重复交易的对象,缺乏重复博弈的机会,更增加了医方违背职业道德的可能。在彭世宽故意杀害王万林案中,王万林宣称其“筛选法字体骨髓移植术”可大大提高白血病人五年无病生存率。但事实上,该手术所依赖的医疗器械“自体血紫外线照射充氧处理装置”和药品“快速生血剂”均未经验证审核,也未取得临床使用的资格,明显违反《医疗器械管理条例》和《执业医师法》。而最早成为新闻报道中“手术成功者”的病人朱光再后来证明,他是为减免手术费用而替王做虚假广告。一批接受手术的患者也证实,王事前未告知该手术存在的弊端,与彭世宽同批手术的病友一年内全部复发。此类欺骗行为的曝光以及最终的不良治疗后果打破了患方对医方脆弱的信任。在这种信任弱化的情形下,处于信息劣势的患方从自身利益最大化出发,对欠缺有效监督的医疗活动倍加警惕,对医方既配合又提防。
  再次,医疗事故的出现、预期医疗效果未达到或不良医疗后果产生,成为医患双方信任关系的转折点。王万林被杀的导火索就是彭世宽的手术失败,他手术后不到三个月即复发,不仅未达到王所承诺的疗效,而且病情由原来的“慢性期”恶化到“进展期”。当然,治疗结果具有一定的不确定性。倘若事前医患双方信息沟通充分,医方明确告诉患方可能的风险,大多数患方是能理性接受不良后果的。但如果医方事前隐瞒或夸大其词,致使患方的预期与结果落差过大,加之医疗结果“难以核实”,在原本就质疑的基础上,患方就更可能对不良医疗后果做有利于己的理解,认定医方存在过错,并在悲痛情绪的支配下,彻底丧失对医院的信任。
  治疗结果成为医患信任关系的转折点或方向标,一旦治疗结果达不到预期或发生医疗事故,医患之间最初的“脆弱信任”便会立即戏剧性地转变为彻底的不信任。因此,患方对医方的信任呈现出一种结果导向性,即医患之间的信任是一种以实质正义(即追求良好的或预期的医疗效果)为目标的结果导向的信任。当然,除治疗结果外,双方行为和相关的外部因素也都影响到不信任的产生及强度。
  复次,在接下来的医疗纠纷解决中,医方若为逃避责任而继续隐瞒、欺诈、对抗,则会进一步加深患方的不信任及愤怒情绪。例如,针对彭世宽的手术失败,医院及王本人为否定彭的说法并拒绝其赔偿要求,声称根据病历记载和会诊结果,彭的病情已由手术前的“进展期”好转为“慢性期”。但彭妻刘志萍出示了一份彭入院时由王万林亲笔书写的诊断证明,载明彭手术前属“慢性期”。医方的推诿甚至持续欺诈加深了患方的不信任,以致医患双方几近仇敌。而在情绪催化下,暴力倾向渐渐显露。彭世宽就反复多次到医院争吵,讨说法,还动手打伤过王的儿子。
最后,由于现有纠纷解决机制缺乏效用,患方倾向于选择“私了”,而缺乏信任导致和平协商的难度增大,当交涉不成时,部分患方便选择了暴力解决。例如,彭世宽最终杀害王万林,实现了自己的报复正义。类似案例普遍(如案例10:广东湛江患者家属冲砸医院索赔案,案例21:江苏南京患者家属殴打医生案)。而面对患方的暴力,在舆论攻势或者自知理亏的情形下,医方变得消极。不是认真阐明事实或主动认错改过,而是花钱了事且在日后的医疗中持续对患方的戒备和不信任。医患信任关系陷入恶性循环,医疗暴力因此愈演愈烈。
  上述个案分析表明,从就医到发生纠纷,从纠纷升级到暴力解决,医患之间的信任关系经历了“(脆弱的)信任——信任弱化——信任破裂”这一转换过程。多年以来频繁发生的医疗暴力基本上都重复了这样的路径,而同一或相似的社会行为不断地经由时空两个向度再生产出来,社会系统便显现出其结构性特征。[86]例行化的暴力解决方式开始作为“惯例”影响、修正着人们的行为选择,最终将患方对医方的不信任推向一种近乎当然、常识和直觉的层面,形成“实践意识”。这种意识又通过信息交流传染到潜在的患方,即普通民众,并影响其行为。进而,医患之间的不信任更加普遍和根深蒂固,成为转型中国信任危机的一个方面,并促使了整体危机程度的进一步加深。不信任成了一个惯习,甚至一种文化。当今处于转型时期的中国,不信任的文化广泛盛行,已成为一个日益严峻的社会问题。

  五、重建信任

  信任是人类社会存在和发展的基础,是简化复杂性的机制之一,[87]不信任减少社会福利,败坏社会道德,影响经济发展,损害社会和谐。从经济学视角而言,信任与经济增长密切相关,[88]它可以视为交易双方愿意把对方效用最大化作为自己效用最大化的一种方式。而医患之间的不信任无疑会破坏这种利益最大化的机制。一方面,患方把自己的生命、健康托付给医方时,却不能全心相信其仁心仁术,提防质疑时时显现;另一方面,医生对医疗风险过度忧虑,担心医疗后果不良时患方会无理取闹,也难以心无旁骛,凭借专业技能,对病情作出尽可能准确的判断,实施最优的治疗方案。而一旦发生纠纷,双方更难以信任彼此,理性协商解决,最终医疗暴力发生,损失进一步扩大,医患关系的和谐丧失。即便患方可能从医疗暴力中获取一定的精神收益或物质赔偿,也需付出较大代价,甚至可能遭遇国家强力的打击。
  医疗暴力应该抑制和减少, 医患关系应逐步和谐,这需要采取全方位多层面的对策。其中,最根本的措施是重建信任,包括医患之间的信任以及患方对医疗纠纷解决机制的信任。唯有信任,才能营造医患双赢局面,促进双方的收益最大化;唯有信任,患方才可能更理性地对待和解决纠纷,放心将其提交医疗事故鉴定、行政调解、行政处理或诉诸司法,实现纠纷的和平解决。
  信任本身的特质决定了其难以建立,却易被摧毁。一旦信任丧失,恢复则尤为艰难。而且,社会变动越快,信任越易流失。转型中国面临的信任危机是极其严重的。故重建信任同样需要全社会多方面的不懈努力,尤其着力于制度建设,使医患双方在制度约束下更愿意选择信任和合作,使患方在发生纠纷时理性地交涉、申诉和诉讼。制度的完善有助于提升医患行为的可预见性,增强吉登斯所谓的“可信赖感”,激励更多的信任出现,抑制不信任和医疗暴力的发生,从而打破“不信任—暴力—不信任”的恶性循环,促进医疗纠纷解决的理性化,引导医患关系走向和谐。有人将信任分为基于个性特征的信任、基于制度的信任、基于信誉的信任。[89]重建信任的首要目标就是,扩展基于制度的信任。只有在此基础上,才能进一步培育基于信誉的信任。
  依据信任产生存续的基础,信任可以分为结果导向的信任和过程导向的信任。医患关系以医疗结果作为信任与不信任的分界线,强调实质正义,体现结果导向。而过程导向的信任,典型例证是诉讼程序。诉讼程序的设计强调过程,当事人只要参与了公正透明的程序运作,在诉讼过程中获得了充分尊重,即便败诉,其不满仍可通过过程的公正予以吸收,此即程序正义的实现。借鉴这一制度设计,根据医患关系和医疗纠纷的特点,重建信任的方向,应当是迈向一种过程导向的信任。即通过一系列制度设计,保障医疗过程及医疗纠纷的解决符合程序正义,消解以结果作为可信任评判标准的偏颇同时吸收患方的不满。因此,一方面,要提高医疗过程的公开性和透明性,使患方充分获取病情、治疗和药品等方面的信息,缓解不确定的医疗结果对患方的冲击力,且明确只要医疗活动严格符合程序,医方便可免责;另一方面,应增进医疗纠纷解决途径的公正性、合理性和高效性,使纠纷得到及时顺利地解决,防止冲突升级和医疗暴力的发生。
  因此,我们将立足制度建设,从激励与惩罚两个方向切入,迈向一种过程导向的信任。激励,旨在保证选择信任可以获益,至少不受损失,从而促使更多的信任出现。惩罚,旨在减少破坏信任的行为,进而增强制度的可信任度。因此,信息传输应足够快捷,及时发现破坏信任的行为并予以适当惩罚,国家、组织和个人还要有实施惩罚的激励,以提高违法行为的发现概率,即惩罚是可置信的。
  (一)重建医患信任
  医患信任的重建应从宏观和微观两个层面着手。宏观层面的措施至少包括:加大医疗卫生事业的财政投入,尤其是城镇、农村的投入,平衡医疗资源分布结构;完善公立医院的运行机制,允许并鼓励民间和外国资金设立医院,引进竞争机制;限制医院的逐利性,完善药品管理体制,加大对药品市场的监管和调控力度,有效抑制药价虚高;加速发展医疗社会保险,加大保险支付的比例,尽快将农村人口纳入医保体系,并发展医疗商业保险作为补充;立足国情,深化医疗体制改革,解决“看病难”问题,缓解民众的不满。为此,政府应担负更多责任,包括更多的投入、更严的监管、更全面的功能。应当承认,“发展才是硬道理”,上述目标的实现依赖于经济和社会的充分发展。
  就微观层面而言,制度设计应考虑对医患双方的平等保护。对于部分患方的无理取闹,法律应为医方提供更多更切实的保障。但问题关键在于医方,故医方应为重建信任做出更多努力。主要措施如下:
  1. 加强医院内部管理
  (1)提升医疗透明度,保障患方知情权。坚持医疗告知制、医疗服务信息公示制、住院病人费用清单制;耐心解答患方咨询,使其了解各项费用、诊治程序、检查项目及真实病情;允许手术过程全程录像;允许病方查阅和复印病历,包括主观病历;在患方充分知情的前提下尊重其选择;拓宽医患沟通渠道,成立医患沟通委员会,[90]定期收集意见并及时改进;设立医疗咨询热线;推广患方的权利义务教育;为临床医务人员提供沟通培训课程等。
  (2)完善规章制度。完善值班、交接班制度;落实专业技术责任制;实施临床程序守则及临床监查制;设立急症分流制;制订医疗记录管理标准及手册;明确医务人员职业规范,对见死不救、误诊滥诊、拿回扣、收红包、未尽责任、态度恶劣等行为予以处罚,从通报批评、警告直至除名;完善投诉处理和反馈机制,建立健全内部监督机制,保障各项规章制度的切实执行。
  (3)加强病案管理。病历资料是医疗过程的书面记录,纠纷解决的重要证据。医务人员篡改、伪造病历以掩盖过失、逃避责任或阻碍患方获取病历的行为,[91]是患方不信任医方的一大诱因。应采取措施,严防病历篡改,如严格执行病历书写制;病历交由患方签字;病历定期复印,交患方一份;严格规定篡改病历的法律责任;尝试设立病历的第三人备案制,尤其是电子病历。
  (4)健全激励机制。实行量化管理和岗位目标管理,强化服务和竞争意识,加强工作责任心;医疗质量、服务态度等与收入挂钩,通过奖励等方式充分调动医务人员积极性。
  2. 强化外部监控
  (1)加强政府监管。卫生行政部门应完善医疗监管制度,建立医疗事故防控机制,抑制医院的逐利性,控制药品价格,制定行业行为规范,取缔非法行医;工商管理部门应规范医疗宣传,杜绝虚假广告;政府各有关部门应厘清职责,分工配合;通过监督检查,悬赏举报、患方和民众投诉等各种途径发现违法违规行为,并严厉打击;处罚应足够严厉,并广泛宣传,提升威慑效用。
  (2)发挥媒体的监督作用。一方面,媒体要强化监督,特别是对违法违规行为予以揭露,医院或医护人员则应乐于接受监督;另一方面,媒体应加强与医疗机构的沟通,加大正面宣传力度,报道全面客观,杜绝失真、倾向性报道,减少误导。
  (3)建立评估机制及信用档案。可由医师协会、医院协会等组建医疗评估机构,对医院服务进行综合评估,通报结果,促进医院自律,引导患者选择;建立医生信用档案,记载其工作经历、奖励、惩罚、投诉、发生的医疗差错或医疗事故等信息,并在行业内建立个人信用与工作获取、晋升机会等挂钩的机制。
  (4)建立医疗风险防范化解机制。尤其需设立医疗责任保险,由医疗机构与医护人员共同缴费,由保险公司承担因医疗过失、医疗事故造成的赔偿责任。医疗纠纷发生后,保险公司或其委托的纠纷处理机构出面协商理赔更为理性,患方可得到及时赔付,医方则可从纠纷的困扰中摆脱。若某医生赔付额居高不下,可提高保费或不予承保,以督促其谨慎行事。
  (二)构建可信任的医疗纠纷解决机制
  1. 改革医疗鉴定制度
具体措施诸如:医疗事故鉴定和医疗伤害司法鉴定应当合一;建立更加独立的医疗鉴定机构,鼓励医学专家积极自愿参与医疗鉴定;建立全国性的鉴定专家数据库,授权双方当事人遵循一定的规则抽选组成鉴定委员会;根据医疗事故的复杂程度,确定不同鉴定机构;统一鉴定标准和程序;改变目前三级鉴定机构对同一事故重复鉴定的现状,规定一次鉴定原则,当然亦有补救机制;缩短鉴定的时间,特别是鉴定的等待期;就鉴定的提起、范围、受理、程序、时限、鉴定结论、重复鉴定、法律责任等做出明确规定等。
  2. 完善医疗诉讼制度
  中国正在积极推行司法改革,《民事诉讼法》的完善也列入了立法日程,可以预期,诉讼制度将不断完善。根据医疗纠纷的特殊性,可考虑作出如下特别规定:针对医疗纠纷建立专门的“绿色诉讼通道”,优先立案、优先审理、优先执行,以提高诉讼效率;更多地实行诉讼费用的缓、减、免,以降低诉讼成本;除实行举证责任倒置外,针对医疗诉讼中最重要的两类证据材料——病历和鉴定结论做出认证和采信方面的具体规定,以防止欠缺医疗专业知识的法官自由裁量不当;篡改病历构成证明妨碍,除特殊情形外,医方通常应承担举证不能或作出对篡改者不利判断的法律后果;医疗诉讼案件较多的法院,可设立专门的合议庭甚至专业审判庭;规定专门的医疗诉讼程序等。
  3. 发展和完善医疗纠纷的非讼机制
  第一,坚持自愿和合法的原则,以中立身份进行协调,充分发挥行政调解的作用;第二,加强卫生行政部门的自身建设,落实对医疗活动的监督管理,完善行政处理机制,通过对行政违法违规行为的处理推进医患信任;第三,完善制度,增加激励,如明确规定医疗纠纷和解协议的法律效力,促进医患双方更多地协商和解;第四,大力发展针对医疗纠纷的专门性ADR(代替性纠纷解决机制)。目前中国已有一些探索,例如,山西成立首个省级医疗纠纷人民调解委员会,北京首家“医患纠纷调处工作站”在丰台区长辛店医院挂牌,[92]还有人提出构建医疗纠纷解决的“大调解”制度。[93]应开拓创新,建立灵活多样的纠纷解决机制,促进ADR的运用。比如,发展医疗纠纷诉前调解等司法ADR,并通过降低诉讼费用等方式引导当事人选择;发展律师或民间团体主持医疗纠纷解决的ADR;以及设立专门的医疗纠纷调处和仲裁机构,仲裁员由医疗专家、卫生官员、法律人士等组成,强调中立性评估和调解,实行一裁终局,不服仲裁裁决向法院起诉后,法院只进行形式审查等。
按照吉登斯的理论,上述完善制度的种种努力正是个体改变社会结构,为自我发展创造更有利环境的能动过程。合理的制度安排,不仅可以制约医疗暴力等于社会发展不利的纠纷解决方式,而且可以增强相关主体间的相互信任。但也必须认识到,医患双方的互不信任,以及患方对现有医疗纠纷解决机制的不信任,皆是转型中国信任危机的一部分。在信任危机整体没有根本转变之前,通过上述努力所重建的信任只能是适度的信任。问题的最终解决还有待于中国社会整体的信任重建。这在很大程度上又取决于中国社会转型的顺利完成以及经济和社会的协调发展。
  为了更清晰地描述本文的逻辑关系,为医疗暴力的产生及化解、信任的丧失及重建提供一个整体的认知框架,我们制作了一个医疗暴力、不信任及重建信任的理论模型(图2)。


  图2:医疗暴力、不信任及重建信任的理论模型
  
  以上模型展示了医疗暴力的发生逻辑。医患之间的不信任是医疗暴力产生的根本原因,其可能直接导致暴力发生,也可能触发医疗纠纷;同时,患方对现有医疗纠纷解决机制的不信任,也激发纠纷的暴力解决。而导致医患之间不信任以及患者对纠纷解决机制不信任的原因众多,最重要的是制度的不完善。因此,抑制医疗暴力,改进医患关系,根本在于重建信任。而信任的重建须立足于制度改进。分析表明,制度改进应从强化激励和严格惩罚两个方向入手,积极培育一种迈向程序正义的过程导向的信任,最终缓解医疗暴力,促进医患关系的和谐。

  六、结语:迈向一种暴力维权的法理学

  基于本文的研究可以发现,暴力维权的普遍化与信任危机是中国转型时期的两项重大特征,而且,两项特征之间存在相互激励的关系。关于信任危机的讨论甚多,本文亦以此为主题。而将人们普遍忽视的暴力维权现象加以系统化和理论化,也是本文的另一隐含线索。这一论题值得高度关注,故笔者在文章最后将其明朗化,并大力倡导认真对待转型中国暴力维权的普遍化,迈向一种暴力维权的法理学。
  本文以医疗暴力为例,对暴力维权进行了初步探讨。暴力是手段,维权是目的,即通过暴力方式维护权利、实现正义。医疗暴力,不论是情感宣泄,还是索赔策略,在相当程度上体现了民众维权的意旨,呈现了作为一种正义实现途径的现实意义。而在更广阔的社会背景中,应当清楚地看到,尽管推进社会和谐被视为中国政府和人民共同奋斗的目标,但暴力根深蒂固地存在于人类社会,社会转型时期更是暴力的多发期。不仅医疗纠纷,而且劳动争议、征地纠纷、拆迁冲突、企业改制重组案件、移民安置补偿事件等纠纷的当事人都相当普遍地诉诸暴力维权,有的为讨个说法而放火,有的为寻求公道而绑架,有人为权利而自杀,有人为权利而杀人,如此种种,不一而论。暴力维权何以普遍化?是社会政策的过度不公,社会利益格局的严重失衡,贫富差距的不断加大,社会不公的日益突出,社会矛盾的错综复杂,还是当今中国缺乏理性的纠纷解决机制,抑或是转型时期种种因素的综合?进而,这是转型中国所特有,还是发展中国家迈向法治进程中的必然伴生物?
暴力成为了实现正义的途径之一,那么暴力与正义的关系如何?从古至今,两者便是一组有趣的对立物,既相互矛盾,有时也相互促进,既令人困惑,又充满张力。通过暴力寻求正义的当事人,一个个充满焦虑和期待、为生活而奔波、为权利而斗争的鲜活生命,他们的命运是怎样镶嵌在当今这个急剧转型的社会之中,他们的行为是怎样为这个复杂多变的社会结构所制约,而其行为又是怎样反过来影响着转型中国的社会结构?
对待暴力维权,国家显然不会也不应当鼓励,且适当情形下需加以制止或打击。国家对其究竟采取何种政策?从近期到长远,从直接防控到根本化解,暴力维权普遍化的治理既需要有针对性的现实解决方案,更需要通过深层的制度变革,有效预防并逐步减少暴力维权的发生,最终彻底解决这一社会问题。
立足中国现实,面对中国问题,对上述种种问题的回应,即构成暴力维权的法理学之基本框架。而这正是下一步理论扩展的方向。
        [1] 赵吉信等:“为让陪员买麻药,医生无故遭殴打”,《生活日报》2000年5月26日。
  [2] 张齐、王志荣: “中山某医院发生惊人一幕:殴打医生哄抢尸体”,《羊城晚报》2000年6月3日。
  [3] 刘骞、魏立艳、李纬娜:“医疗器械出故障,患者家属暴打医生”,《长江日报》2000年7月19日。
  [4]“医务人员经常被打被扣,医院暴力触目惊心”,
http://news.sina.com.cn/w/2001-11-16/401496.html
  [5] 王纯:“因嫌就诊程序复杂 患者家属暴打医生”,《半岛都市报》2000年8月28日。
  [6] “医务人员经常被打被扣,医院暴力触目惊心”,
http://news.sina.com.cn/w/2001-11-16/401496.html
  [7] 李小荣:“迟到的真相:硕士患者杀医案调查”,《南方周末》2001年12月13日。
  [8] “打医生成时尚?2001年郑州暴力袭医现象透视”,
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  [9] 赵永新  贾靖峰:“医患关系急需改善”,《人民日报》2001年07月31日,第六版。
  [10] “湛江:病人不治家属竟然狂殴医生”,
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  [11] “医务人员经常被打被扣,医院暴力触目惊心”,
http://news.sina.com.cn/w/2001-11-16/401496.html
  [12] 同上。
  [13] “打医生成时尚?2001年郑州暴力袭医现象透视”,
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  [14] 忠海:“重庆医院爆炸案:疑犯对疗效不满实施报复”,
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  [15] “打医生成时尚?2001年郑州暴力袭医现象透视”,
http://unn.com.cn/GB/channel2200/2202/200112/30/144508.html。[16] 赵永新、贾靖峰:“医患关系急需改善”,《人民日报》2001年7月31日,第六版。
  [17] 黄国华、戴应凯:“福建癌症患者持刀砍昏主刀医生后跳楼自尽”,
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  [18] 刘琳、汪伟:“医患关系越来越紧张,白衣天使沦为受伤天使”,《新民周刊》2006年2月24日。
  [19] 杨韬、施昱凌:“杀医生、杀前妻、贩毒品:一批罪犯昨日伏法”,《贵州商报》2003年9月27日。
  [20] 叶红兵、李健平、宋光亚:“性病未愈夜入诊所杀医生”,
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  [22] “又见医院暴力:司法局长打死内科主任”,
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  [23] 徐维、李晓波:“这醉鬼,缝100针,打医生 ,窜病房,吓女病人”, http://www.scol.com.cn/nsichuan/shxw/20030812/200381230150_tf.htm
  [24] 尹来:“家属车祸亡,70暴徒打砸医院”,《新快报》2003年11月18日,
http://www.ycwb.com/gb/content/2003-11/18/content_603737.htm
  [25] 黄国华、戴应凯:“福建癌症患者持刀砍昏主刀医生后跳楼自尽”,
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  [26] “怀孕护士惨遭殴打”,
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  [27] “医患纠纷起冲突,医院院长被打昏”,
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  [28] “医患双方意见不同,患者家属咬掉医生半只耳朵”,
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  [29] 黄国华、戴应凯:“福建癌症患者持刀砍昏主刀医生后跳楼自尽”,
http://www.fmedsci.com/printpage.asp?ArticleID=1606
  [30] 石小宏:“四川一医生被患者砍伤,吴仪副总理亲作批示”,
http://news.sina.com.cn/c/2004-02-20/10421851315s.shtml
  [31] 母心:“川医院暴力再发生,女病人连砍护士6刀”,
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  [32] “医院暴力不断升级”,
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  [33] 王冠华?张在欢:“两重伤男子抢救无效死亡,其家属打砸医院15小时”,《潇湘晨报》2004年5月12日。
  [34] 南风:“疑误父病杀医生,莽男一审领死刑”,《华商报》2004年10月14日。
  [35] 李逢春:“妻儿死索要‘医疗赔偿’一男子狂砸医院”,《华西都市报》2004年7月13日。
  [36] “南京医患冲突事件接连不断”,
http://www.js.chinanews.com.cn/2004-11-10/1/jk/461.html
  [37] 陶孙进:“南京医患冲突事件接连不断”,《金陵晚报》2004年11月10日。
  [38] 许黎珊:“白衣天使沦为受伤天使,医患纠纷岂能靠暴力来医?”,
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  [40] 唐金法:“怀疑误诊铁锤击杀医生,凶犯被正法”,
http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=159377
  [41] “南京医患冲突事件接连不断”,
http://www.js.chinanews.com.cn/2004-11-10/1/jk/461.html
  [42] 王聪:“江苏省人一副院长已被患者欧成重伤”,
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  [43] 刘琳、汪伟:“医患关系越来越紧张,白衣天使沦为受伤天使”,《新民周刊》2006年2月24日。
  [44] 陈玉明:“大出血产妇死亡,伤心亲属砸医院”,《东南快报》2004年11月12日。
  [45] “未婚女阑尾切除手术被割卵巢,冲动之下火烧医生”,
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  [46] 赵新培:“北医三院被打医生已清醒”,《北京青年报》2004年12月12日。
  [47] 同上。
  [48] 叶方龙、李灿伦:“产妇分娩时母婴意外双亡,家属悲痛欲绝冲砸医院”,《南京晨报》2004年12月28日。
  [49] 谢东星、陈莉:“死者家属纠集30余人打砸医院,13名肇事者被处罚”,《武汉晚报》2005年2月2日。
  [50] 刘正旭、林焕辉:“死者家属抗议医院逃避责任,在医院大厅设置灵堂”,《新快报》2005年2月27日。
  [51] 林靖峻等:“性病患者怀疑治疗效果,电梯门口撒尿扬言杀医生”, 《新快报》2005年3月30日。
  [52]“医师执业环境典型案例”,
http://bbs.cnhubei.com/dispbbs.asp?boardid=180&id=529822
  [53] 同上。
  [54] 同上。
  [55] 叶琳:“家属举起铁榔头砸向院长室”,《宁德晚报》2005年5月13日。
  [56] “患者医院内抢救无效死亡,病人家属围攻医院”,《广州日报》2005年5月28日。
  [57] 黄义伟、郭光仪:“民警突然死亡家属怒砸医院,院方称可以协商解决”,《海峡都市报》2006年6月11日。
  [58] 宋秀、何成华:“市立医院一患者拿医生‘练拳’,医院暴力频发引发‘医患关系’讨论”,
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  [59] 成怀喜:“诊断书引纠纷老人打医生”,《法制晚报》2005年7月5日。
  [60]  姚重屹、远哲:“监护室:患者家属打医生”,《重庆晚报》2005年8月5日。
  [61] “福建名医戴春福惨死于久治不愈患者刀下”,
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  [63] 丁香花:“病人死亡百余人闹医院,玻璃被砸警察受伤”,
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  [64] “患者医院内死亡,家属开警车砸医院”,
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  [65] 马立、炳旺:“未获赔偿要烧医院”,《新安晚报》2006年11月11日。
  [66] 朱珠、陈开端、辜英智:“病人怀疑医院不作为,挥拳狂打医生致其眼球受伤”,《华西都市报》2005年10月16日。
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  [68] “医院暴力事件分析”,
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  [69] 同上。
  [70] 马兴忠:“泄私愤乱砸医院,被判罚金5000元”,《合肥晚报》2006年4月27日。
  [71] “剖腹产遭拒绝,婴儿胎死腹中家属怒打医生”,
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  [73] 高兴江、于晓艳:“父亲病死在医院,儿子动怒打医生”,
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  [74] 孙赛寅:“酒鬼不但殴妻还无故打医生”,
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  [75] 白玫:“怀疑耽误自己治病偏执男当街杀医生”,《时代商报》2006年6月22日。
  [76] “广州医院惊现恶性暴力事件,病人不满疗效挥斧劈医生”,
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  [77] “父亲突然病故儿子闹医院,强迫女医生给遗体下跪”,《钱江晚报》2006年9月20日。
  [78] 任珊珊、陈广泰:“广东医院上半年遭患方‘暴力索赔’两百起”,
  
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  [79] 冯翔、高明:“酒友抬醉汉打砸医院”,《华商晨报》2006年4月26日。
  [80] 孙强:“夜闯社区卫生站,踢碎玻璃打医生”,《华商报》2006年4月29日。
  [81] 游曼妮、黄桃园:“广东一家医院一日发生两起医生被打事件”,《信息时报》2006年5月16日。
  [82] 同上。
  [83] 任珊珊、陈广泰:“广东医院上半年遭患方‘暴力索赔’两百起”,
  
http://ny.dahew.com/health/yxsj/ylkx/gnxw/200609/7701.html
  [84] 田学富:“医患纠纷:60余人大闹临沂市人民医院”,
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  [85] “内乡县医院打死19岁的患者家属”,
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  [86] 广平、王可英:“女子打医生挠警察在刑警队长腿上撒尿”,《齐鲁晚报》2006年6月2日。
  [87] “百人围攻医院软禁院长,当众撕掉接诊女医生衣裙”,
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  [88] “帮忙在医院闹事索赔,昆明惊现职业‘医闹’”,
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  [89] 鄂东、刘晓鸿:“亲属冲动打砸医院一闹事者被行政拘留5日”,《楚天都市报》2006年7月14日。
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  [91] 王欣:“七八男子将受伤女子送医院后暴打医生”,《北京晚报》2006年7月21日。
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  [95] 郭亮:“人大代表中毒身亡,家属打砸医院大厅设灵堂”,《东南快报》2006年10月13日。
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  [98] “指责见死不救,四川两千人砸医院”,
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  [99] 卢宏亮:“患者着急看病打医生耳光”,《华商晨报》2006年11月19日。
  [100] 李海菊:“女医生门诊室内被砍掉右手,眼球被打裂”,《燕赵都市报》2006年11月27日。

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